botox
הספריה המשפטית
התניית שירות בשירות בראי חוק הבנקאות (שירות ללקוח)

הפרקים שבספר:

נטל ההוכחה

מאחר שברוב המקרים עומדת טענת הלקוח מול טענת הבנק, על בית-המשפט למצוא נסיבות אובייקטיביות לתמיכה בטענת הלקוח, הנושא בנטל השכנוע לקיום היסודות של ההתניה.

הצורך בראיות חיצוניות עשוי להתעורר בשל העובדה כי התניית השירות איננה חייבת, כאמור, להיות תוצאה של כפייה במובן סעיף 17 לחוק החוזים (חלק כללי) שהיא, בדרך-כלל, אירוע ממוקד.

די ביצירת אווירה של לחץ סמוי המופעל על הלקוח. אווירה מעין זו, כדי שלא תישאר עניין של תחושה אישית, חייבת להתבסס על נסיבות חיצוניות, המעידות על קיומה.

יש לזכור, כי אפשר שתחושתו של לקוח שהופעל עליו לחץ לנטילת שירות, כגון פתיחת תכנית חיסכון, נוצרת בדיעבד, לאחר בדיקה חוזרת של הכדאיות הכלכלית. במיוחד קיים חשש כזה כאשר הבדיקה מתבצעת לאחר הרעה ביחסים בין הבנק לבין הלקוח. הרעה זו עשויה להיות קשורה בתביעת הבנק לתשלום חובותיו של הלקוח.

לכן, על הלקוח לשכנע את בית-המשפט כי נטילת השירות, מלכתחילה, הייתה תוצאה של התניית שירות בשירות. בעניין זה יצויין, כי גם עניין הכדאיות הכלכלית של השירות האחר אינו אלא אריח אחד - אם כי מרכזי - מבין האריחים המקימים את בניין ההוכחה.

במקרים רבים נוטה בית-המשפט לבחון את הכדאיות הכלכלית שבפתיחת תכנית החיסכון. ככל שהכדאיות הכלכלית בתכנית החיסכון גבוהה יותר, כך סביר יותר להניח שלצורך פתיחתה לא נדרשה כפייה או התניה {ע"א 7085/98 סרגיי ציביאק בע"מ נ' בנק לאומי לישראל, פ"ד נו(6), 493 (2000)}.

יש צורך להוכיח את המתאם - הקורלציה - היחס ההדדי בין שני השירותים, ויש הסוברים, כי לא רק זאת, אלא גם את מידת ההתאמה בין הסכומים הכספיים {ע"א 7085/98 סריגי ציביאק בע"מ (בפירוק) נ' בנק לאומי לישראל בע"מ ואח', פ"ד נו(6), 493 (2003); ע"א 6234/00 ש.א.פ בע"מ נ' בנק לאומי לישראל בע"מ, פ"ד נז(6), 769 (2003)}.

לעיתים ישנה חשיבות לשאלה האם די בהוכחה, כי לשירות האחר אין צידוק כלכלי להסקת התניית שירות בשירות.

ב- ע"א 6095/97 {ישראל איטר בע"מ נ' בנק דיסקונט לישראל בע"מ, פ"ד נו(4), 721 (2002)} קבע בית-המשפט כי אין נדרשת הוכחה ישירה בדבר קיום כפייה ואילוץ מצד הבנק למתן השירות המותנה, אלא די במסר כזה כלפי הלקוח אפילו נעשה בלשון עדינה ומנומסת.

אינדיקציה אפשרית לקיום תניה פסולה ניתן לראות באלה: סמיכות זמנים בין מתן השירות המבוקש למתן השירות האחר; השוואה בין היקף השירות המבוקש להיקף השירות האחר ובירור הכדאיות הכלכלית מבחינת הלקוח בהצמדת שני השירותים, העשוי לרמז כי הדבר הוא פרי אילוץ ולא פרי בחירה {ראה גם ת"א (שלום חי') 18065-04 בנק ערבי ישראלי בע"מ נ' סלמאן נבואני סלים, תק-של 2011(2), 70804, 70816 (2011)}.

הלקוח הוא הנושא בנטל להוכיח את ארבעת היסודות המצטברים של עילת ההתניה: האחד, שירות של בנק ללקוח. השני, התניית שירות בשירות על-ידי התאגיד הבנקאי. השלישי, היעדר קשר סביר בין השירות המבוקש לקיום התנאי. הרביעי, קיומו של נזק בעטיה של ההתניה {ראה למשל ת"א (שלום ת"א) 96667-99 מורד חלקי חילוף בע"מ נ' הבנק הבינלאומי הראשון לישראל בע"מ, תק-של 2010(4), 72672, 72677 (2010)}.

על-פי נוסח סעיף 7 לחוק הבנקאות (שירות ללקוח), בנסיבות בהן קיים קשר עסקי סביר בין שירות אחד המוצע ללקוח, לבין שירות אחר, לא מוטל על הבנק איסור כלשהו לקשר באופן מעשי ביניהם, או להתנות אחד בשני.

כאמור, התניית שירות בשירות, כמשמעה בסעיף 7 לחוק הבנקאות, מתגבשת רק היכן שהבנק התנה באופן פוזיטיבי מתן שירות כלשהו בקניית משנהו.

לצורך כך, ההתניה הפוזיטיבית אינה חייבת לשאת אופי של "איום" מפורש, ודי בכך שנרמז ללקוח, לדוגמה, כי השקעה בתכנית חיסכון עשויה להקל על מתן האשראי המבוקש ותנאיו {ראה גם ת"א (שלום ת"א) 37404-07 {ב. ב. שירותי אחזקה וחשמל בע"מ נ' בנק הפועלים בע"מ סניף פרדס כץ, תק-של 2010(2), 111867, 111873 (2010); ת"א (ת"א-יפו) 3303/98 הבנק הבינלאומי הראשון לישראל בע"מ נ' מיסצ'יף בע"מ ואח', תק-מח 2007(4), 2466 (2007)}.

המסקנה העולה מן האמור לעיל היא, כי על הטוען להתניית שירות בשירות להראות כי לא מתקיים קשר ענייני בין השירות שבו חפץ ובין השירות שלכאורה נכפה עליו. את טענתו זו עליו לבסס בממצאים חיצוניים כאמור.