הסכמי חלוקת נכסי עזבון בין יורשים - דין, הלכה ומעשה
הפרקים שבספר:
- מבוא (סעיפים 110 ו- 111 לחוק)
- הסכם חלוקת עזבון של נכסי מקרקעין ודרישת הכתב
- חלוקת נכס כנגד נכס (סעיף 112 לחוק)
- נכסים שאינם ניתנים לחלוקה (סעיף 113 לחוק)
- חלוקתו של משק חקלאי (סעיף 114 לחוק)
- דירת מגורים (סעיף 115 לחוק)
- חלוקה על-פי הגרלה (סעיף 116 לחוק)
- תיאום הזכויות של יורשים אחדים (סעיף 117 לחוק)
- הסתלקות יורש מזכותו בעזבון - מבוא
- בדיקת תוקפה של הסתלקות
- האם ניתן להחיל את עיקרון תום-הלב על דיני ההסתלקות?
- הסתלקות מנכס מסויים בלתי-אפשרית - סעיף 6(א) לחוק
- תוצאותיה של ההסתלקות - סעיף 6(ב) לחוק
- חזרה מהסתלקות
- הסתלקות מזכות בעזבון וחוק עשיית עושר ולא במשפט
- הסתלקות על-תנאי - הסתלקות מזכות עתידית או מותנית - סעיף 6(ד) לחוק
- האם יורש רשאי להסתלק בתמורה מחלקו בעזבון?
- הסתלקות פושט רגל ותוקפה
- הסתלקות לאחר מתן צו קיום צוואה
- הסתלקות מנכס מסויים בצוואה
- האם ניתן לבטל הסתלקות עקב טעות או הטעיה?
- חוק מיסוי מקרקעין ומועד ההסתלקות
- חוזה למראית עין - מבוא
- מהו חוזה למראית עין?
- סיווגו של חוזה כ"חוזה למראית עין" או "חוזה פסול" והדגשת מאפייניו של ה"חוזה למראית עין"
- נטל ההוכחה
- "חוזה למראית עין" בצורותיו השונות והמגוונות
- נפקות חוזה למראית עין
- הדין
- הפקעת זכות במקרקעין שיש עימה תמורה
- על היחס שבין סעיף 100 לפקודת מס הכנסה וסעיף 5 לחוק המיסוי מס שבח מקרקעין
- סעיף 5(ב) לחוק מיסוי מקרקעין
- חלוקת עזבון
- תביעות כספיות בין יורשים מכוחו של הסכם חלוקה
- תביעה לאכיפת הסכם מכר והסכם חלוקה בין יורשים
- ביטולו של הסכם חלוקת עזבון
- האם יש בויתור הנתבעים משום הסכם חלוקת עזבון?
- דוגמאות והסכמים
הסכם חלוקת עזבון של נכסי מקרקעין ודרישת הכתב
1. דרישת הכתב להסכם חלוקת נכסי מקרקעין-הגישות השונות1.1 כללי
לשאלת החובה בקיום דרישת הכתב מוצאים אנו שתי גישות {אשר תפורטנה להלן}: הראשונה, היעדר דרישת הכתב. השניה, המחייבת את דרישת הכתב.
1.2 היעדר דרישת הכתב
פרופ' שמואל שילה, בספרו {פירוש לחוק הירושה תשכ"ה-1965, כרך שלישי, עמ' 281} אומר כי:
"ההסכם בין היורשים איננו כפוף לדרישת הכתב... כבר בהצעת תשי"ח הגיעו למסקנה שההסכם איננו צריך להיות כה פורמאלי ודרישת הכתב נמחקה."
ב- תמ"ש (ת"א) 58790/97 {חנינה נ' שמחה, פורסם באתר האינטרנט נבו (19.08.01)} קבע כב' השופט גייפמן כי "פעולת חלוקת העזבון, בהיבט של יורש הרוכש זכות קניין פרטי בנכס המקרקעין, מסתיימת עם מתן צו חלוקה של בית-המשפט או עריכת הסכם חלוקה בין היורשים, בין אם ההסכם נערך בכתב, בעל-פה או בהתנהגות".
1.3 הגישה המחייבת את דרישת הכתב
ב- תמ"ש (פ"ת) 14663-02-12 {א' נ' ת', תק-מש 2014(3), 558 (2014)} מתוארת גישה זו כלהלן:
"ברם, יש הסוברים כי כשעסקינן בהסכם חלוקת עזבון של נכסי מקרקעין, יש צורך שיערך בכתב ונראה כי זו העמדה הראויה. זאת, מאחר והעברת זכויות בין יורשים, מהווה עסקה במקרקעין שנדרש כי תיעשה בכתב, בהתאם לסעיף 8 לחוק המקרקעין, התשכ"ט-1969. שהרי, משניתן צו הירושה או צו קיום הצוואה, כל אחד מהיורשים קיבל את החלק שזכה בו, בכל אחד ואחד מנכסי העזבון. משהיורשים החליטו כי הם מבצעים עסקת חליפין וכל אחד יקבל נכס מקרקעין אחד לבעלותו המלאה, הרי שלכאורה מדובר בעסקת מקרקעין הדורשת כתב. דרישת הכתב במקרקעין היא דרישה מהותית ומטרתה לוודא כי קיימת גמירות דעת לבצעה. מטרה זו נחוצה אף בהסכם לחלוקת עזבון ולכן יש טעם רב בגישה לפיה אף כשעסקינן בהסכם לחלוקת עזבון בנכסי מקרקעין, חלה דרישת הכתב. ניתן יהיה לוותר על דרישת הכתב רק במקרים חריגים בהן קיימת "זעקת ההגינות", כמו בעסקאות מקרקעין רגילות.
ראו למשל: תמ"ש 1545/98 מ.ז. נ' עזבון ז.ד.מ (ניתן ביום 05.07.12 מפי כב' השופט ג'יוסי).
וכן: ת"א 540/03 עזבון זבידה נ' עזבון יאסין (ניתן ביום 22.04.12 מפי כב' השופט סוקול, בסעיף 43 לפסק-הדין) שבו נקבע ביחס להסכם בין יורשים כי: "רק הקפדה של כל הנוגעים בדבר ושל בתי-המשפט, על עריכת עסקאות במקרקעין על-פי הוראות הדין תוך שמירה על הכללים הדרושים לרצינות הכוונה וודאות העסקאות, תבטיח ביצוע עסקאות רק על-פי אומד דעתם האמיתית של הצדדים"."
דומה כי כשעסקינן בהסכם חלוקת עזבון של נכסי מקרקעין, יש צורך שיערך בכתב ונראה כי זו העמדה הראויה.
זאת, מאחר והעברת זכויות בין יורשים, מהווה עסקה במקרקעין שנדרש כי תיעשה בכתב, בהתאם לסעיף 8 לחוק המקרקעין, התשכ"ט-1969.
שהרי, משניתן צו הירושה או צו קיום הצוואה, כל אחד מהיורשים קיבל את החלק שזכה בו, בכל אחד ואחד מנכסי העזבון.
משהיורשים החליטו כי הם מבצעים עסקת חליפין וכל אחד יקבל נכס מקרקעין אחד לבעלותו המלאה, הרי שלכאורה מדובר בעסקת מקרקעין הדורשת כתב.
2. מהותה של דרישת הכתב
2.1 גמירות דעת ומסויימות
סעיף 8 לחוק המקרקעין קובע כדלקמן:
"8. צורתה של התחייבות
התחייבות לעשות עסקה במקרקעין טעונה מסמך בכתב."
כפי שנפסק לא אחת, מסמך שכותרתו "זכרון דברים" יכול, בנסיבות מסויימות, להיות הסכם מחייב בפני עצמו, ובנסיבות אחרות עשוי הוא לשמש אך "חומר גולמי" וחלק ממשא-ומתן לכריתת חוזה מחייב. ב- ע"א 7193/08 {מנחם עדני נ' מרדכי דוד, פורסם באתר האינטרנט נבו (18.07.10)} בית-המשפט דחה הערעור מחמת העובדה כי לא פורטו שם תנאי-תשלום}.
כדי שזכרון דברים ייחשב להסכם מחייב, עליו להעיד על גמירת דעתם של הצדדים להתקשר בחוזה ולהיות מסויים די צורכו. דרישה נוספת, ייחודית לעסקאות במקרקעין, היא כי המסמך יעמוד בדרישת הכתב הקבועה, כאמור, בסעיף 8 לחוק המקרקעין.
התנאי המרכזי העומד ביסוד קיומו של חוזה הוא הדרישה למפגש רצונות בין הצדדים ולקיומה של הסכמה הדדית ביניהם להתקשר בהסכם מחייב, שבאה לידי ביטוי ביסוד גמירת הדעת.
המבחן לגמירת דעתם של הצדדים הינו מבחן אובייקטיבי הנלמד מאמות-מידה חיצוניות, וכולל את נסיבות העניין, התנהגות הצדדים ואמירותיהם לפני ואחרי כתיבת המסמך וכן את תוכן המסמך עצמו.
לעניין יסוד המסויימות, כמו גם לעניין דרישת הכתב הכרוכה בה בעסקאות מקרקעין, נפסק בעבר כי נדרש שהפרטים החיוניים והמהותיים בעסקה יהיו מוסכמים וכתובים. פרטים אלה כוללים דברים הכרחיים, כגון: שמות הצדדים, מהות הנכס, מהות העסקה, המחיר, זמני התשלום, הוצאות ומיסים, אם אין הוראה אחרת עליהם בחוק {ע"א 649/73 קפולסקי נ' גני גולן בע"מ, פ"ד כח(2), 291 (1974)}.
דרישה זאת נובעת מן התפיסה הבסיסית שאין חוזה יכול להתגבש אלא כאשר הצדדים מסכימים על מסגרתו ועל העניינים החיוניים והמהותיים שבו.
עם השנים רוככה הדרישה בפסיקה, אשר הכירה בהסכם כבעל מסויימות מספקת גם כאשר לא ניתן היה למצוא בו את "התנאים החיוניים לעסקה", וזאת כאשר פרטים אלו ניתנים להשלמה לפי הוראות שבדין או לפי הנוהג המקובל {ע"א 692/86 בוטקובסקי נ' גת, פ"ד מד(1), 57, 66 (1989)}.
השלמה כאמור לא תיעשה כאשר בין הצדדים קיימת אי-הסכמה מפורשת או משתמעת לגבי אותם פרטים חסרים {ע"א 3380/97 תמגר חברה לבניה ופיתוח בע"מ נ' גושן, פ"ד נב(4), 673, 682 (1998)}.
שני התנאים המצטברים הנדרשים להתגבשות הסכם מחייב - גמירת דעת ומסויימות - הינם תנאים נפרדים אך קיימים ביניהם קשרי גומלין חזקים. לעיתים, העדה חזקה על גמירת דעת נתפשת כפיצוי על מסויימות חסרה או פגומה. מסויימות - בדגש על היעדר הסכמה לגבי פרט עיקרי - עשוי להעיד על פגם בגמירת דעתם של הצדדים.
לעניין זה יפים דבריהם של פרופ' ד' פרידמן ופרופ' נ' כהן בספרם {חוזים, 303} לפיהם "אם מסכימים הצדדים כי עליהם להגיע להסכמה לגבי פרט עיקרי, קיימת הנחה כי לא נכרת חוזה, שכן היעדרו של הפרט העיקרי וחשיפתו של רצון להגיע להסכמה קונקרטית לגביו, מונעים שכלולו של חוזה. ההנחה היא כי ההסכם להסכים לגבי הפרט העיקרי מהווה תנאי לכריתתו של חוזה מחייב בין הצדדים, אפילו לא נתגלעה מחלוקת לגביו בעת עריכתו של ההסכם הראשוני".
2.2 מסמך בכתב
2.2.1 כללי
האם ניתן לבסס קיומה של עסקת מקרקעין מחייבת בהיעדרו של מסמך בכתב?
2.2.2 הגישה השמרנית
דרישת הכתב הקבועה בסעיף 8 לחוק המקרקעין איננה דרישה ראייתית. היא דרישה מהותית ומשכך מותנה תוקפה המשפטי של ההתחייבות בקיומו של מסמך בכתב {ע"א 726/71 גרוסמן את ק.ב.ק. שותפות רשומה נ' מנהלי עזבון המנוח יהושע בידרמן, פ"ד כו(2), 781 (1972); ע"א 146/72 חברת האחים מנשה וויקטור לוי בע"מ נ' גולדמן, פ"ד כז(1), 321, 323 (1973); ע"א 158/77 רבינאי נ' חברת מן השקד בע"מ (בפירוק), פ"ד לג(2), 281 (1979); ע"א 4707/90 מיורקס נ' חברת ברנוביץ נכסים והשכרה בע"מ, פ"ד מז(1), 17, 24 (1993); ע"א 8234/09 לילי שם טוב נ' כדורי פרץ ואח', פורסם באתר האינטרנט נבו (21.03.11)}.
הטעם העיקרי לדרישת הכתב הקבועה בסעיף 8 לחוק המקרקעין נעוץ בחשיבות שמייחס המחוקק להתחייבויות לעשיית עסקאות במקרקעין ובצורך להבטיח את רצינותן {נילי כהן "צורת החוזה" הפרקליט לח(1), 383 (1989)}.
דרישת הכתב נועדה, אם-כן, להדגיש כי מדובר בהתחייבויות שיש להתייחס אליהן בכובד ראש והיא מבקשת להגן על הצדדים מפני התקשרויות חפוזות העלולות להתבצע בלא שהופעל על-ידי מי מהם שיקול-דעת מושכל.
כמו-כן, מושגת באמצעות דרישת הכתב ודאות באשר לתוכנה של העסקה במקרקעין ויש הרואים גם בכך מטרה רלוונטית, בהינתן החשיבות שמייחס המחוקק לעסקאות במקרקעין {ע"א 475/87 אהרונוב נ' אהרונוב, פ"ד מג(3), 165, 171 (1989); ע"א 7388/97 עזבון המנוח משה שמיר ז"ל נ' דולב, פ"ד נג(1), 596, 608 (1999); ע"א 2143/00 לוין נ' שולר, פ"ד נז(3), 193 (2003)}.
דרישות כתב נוספות הפזורות בחקיקה הישראלית אשר פורשו כמהותיות מטעמים דומים, ניתן למצוא בסעיף 5(א) לחוק המתנה; סעיף 19 לחוק ההתיישנות; סעיף 1 לחוק יחסי ממון בין בני זוג, התשל"ג-1973; סעיף 17 לחוק הנאמנות, התשל"ט-1979.
2.2.3 הגישה "המרככת"
אשר לקשיים שבדרישה הקפדנית, עמידה דווקנית על דרישת הכתב עלולה עם-זאת לעורר קשיים לא מבוטלים עד כי "השכר שבהחמרה יצא בהפסד של ביטול עסקאות גם במקרים בהם הוכחה כוונה ברורה וחד-משמעית להתקשרות מחייבת" {ע"א 478/84 דובשני נ' חממי, פ"ד מא(2), 244 (1987)}.
כך, למשל, עלולה דרישת הכתב לשמש אמתלה בידי צד המבקש "להתחכם ולהתחמק" בחוסר הגינות מהתחייבות שנקשרה בעל-פה {ע"א 579/83 זוננשטיין נ' אחים גבסו בע"מ, קבלני בניין, פ"ד מב(2), 278, 291 (1988); נילי כהן "דפוסי החוזים ותום-לב במשא-ומתן: בין הכלל הפורמלי לעקרונות הצדק", הפרקליט לז 13 (תשמ"ז)}.
משום כך החלו בתי-המשפט לפתח בהדרגה "תורה מרככת" לאותו הכלל {לעניין זה ראה גם מאמרו של פרופ' פרידמן "סעיף 8 לחוק המקרקעין: על הצורך בשינוי גישה", הפרקליט לג 4 (תש"ם)}.
אשר לגישה המרככת של התנאים. "תיבת הפתרונות המרככים" החלה אכן להתמלא אט אט. הגישה הנוקשה המיישמת את דרישת הכתב כדרישה מהותית שאין אחריה ולא כלום, פינתה בהדרגה את מקומה לכלל גמיש שיש בו איזון בין פורמליזם לשיקול-דעת שיפוטי {ע"א 651/72 פסטרנק נ' חברת יוסף לוי פתח-תקוה בע"מ, פ"ד כח(1), 617 (1974); ע"א 649/73 קפולסקי נ' גני גולן בע"מ, פ"ד כח(2), 291, 296 (1974); ע"א 269/77 בוגנים צ'צ'ק חברה לבניין בע"מ נ' יורשי המנוח אברהם כץ, פ"ד לב(2), 203 (1978)} או "בין הערך המייחס משקל לעניין הצורני לבין דרישת המהות שעיקרה - הבאה לתוצאה צודקת תוך מתן משקל לכוונת הצדדים" {לסקירה רחבה ומפורטת של פיתוח "התורה המרככת" בפסיקה הישראלית על כל שלביה ראו משה גלברד "דרישת הכתב בחוזים להעברת זכות במקרקעין על-פי הצעת הקודקס האזרחי: בחינה ביקורתית", קרית המשפט ו 231, 249-244 (תשס"ו); שירלי רנר"דיני חוזים -מגמות והערכה", משפטים כא 33 (תשנ"א)}.
אשר ל"צעדים מרככים". פסיקת בתי-המשפט קבעה כי לצורך קיום דרישת הכתב די במסמך שיכיל את הפרטים המעטים והבסיסיים - "מסגרת העסקה ותחומיה {ע"א 5559/91 ק.צ. מפעלי גז ואנרגיה (1982) בע"מ נ' מקסימה המרכז להפרדת אוויר בע"מ, פ"ד מז(2), 642, 647 (1993)} תוך הכרה באפשרות להשלים את הפרטים החסרים על-פי דין או על-פי נוהג {ע"א 235/75 קאדרי נ' מסדר האחיות צ'רלס הקדוש, פ"ד ל(1), 800 (1976); ע"א 18/77 בית חלקה 731, גוש 6668 בע"מ נ' מיכקשווילי, פ"ד לב(2), 57, 60 (1978); ע"א 442/81 גרומט נ' סרוסי, פ"ד לו(4), 214, 220 (1982); ע"א 10849/07 פוארסה נ' פוארסה, פורסם באתר האינטרנט נבו (12.11.09); דנ"א 9580/09 פוארסה נ' פוארסה, פורסם באתר האינטרנט נבו (24.01.10); ע"א 7193/08 עדני נ' דוד, פורסם באתר האינטרנט נבו (18.07.10)}.
עוד נפסק, כי היעדרה של חתימה על המסמך הכתוב אינה גורעת מתוקפו {ראה למשל ע"א 692/86 יעקב בוטקובסקי ושות' - חברה לייבוא ושיווק בע"מ נ' גת, פ"ד מד(1), 57 (1989)}.
צעד "מרכך" נוסף פסע בית-המשפט בקובעו כי ניתן להכיר בתוקפה של התחייבות לעשיית עסקה במקרקעין גם אם המסמך הכתוב נעדר פרטים "גרעיניים" שאינם ניתנים להשלמה מכוח הדין או הנוהג, כאשר קיימות ראיות חיצוניות למסמך הכתוב המעידות בבירור על התגבשותה של העסקה ועל גמירות דעתם של הצדדים {ע"א 664/81 הווארד נ' ארז, פ"ד לח(3), 301 (1984); ע"א 251/85 רוטמנש נ' ויניגר, פ"ד מא(3), 827 (1987); ע"א 380/88 טוקאן נ' אלנששיבי, פ"ד מה(5), 410 (1991); ע"א 5511/06 אמינוף נ' א. לוי השקעות ובניין בע"מ, פורסם באתר האינטרנט נבו (10.12.08)}.
בכל המקרים הנזכרים לעיל, קיים היה מסמך כתוב כלשהו שהוכן על-ידי הצדדים לעסקה והוא ששימש נקודת משען לריכוך דרישת הכתב על-ידי בית-המשפט.
2.2.4 "גישת "זעקת ההגינות"
אשר להיעדרו של מסמך בכתב ואכיפת העסקה במקרקעין. ב- ע"א 986/93 {קלמר נ' גיא, פ"ד נ(1), 185 (1996)} לא היתה בנמצא נקודת משען כזו ואף-על-פי-כן פתח בית-המשפט בנסיבותיו של אותו מקרה פתח משמעותי להכיר בתוקף המשפטי של התחייבות לעשיית עסקה במקרקעין גם בהיעדר מסמך כתוב כלשהו.
בעניין קלמר נפסק כי במקרים "מיוחדים ויוצאי דופן" ניתן להתגבר על "דרישת הכתב" הקבועה בסעיף 8 לחוק המקרקעין מכוח סעיף 12 לחוק החוזים המטיל על הצדדים חובת תום-לב בשלב הטרום חוזי {ראה לעניין זה גם דעת היחיד של השופט (כתוארו אז) א' ברק ב-ע"א 579/83 זוננשטיין ואח' נ' אחים גבסו בע"מ, פ"ד מב(2), 278 (1988) (להלן:"עניין זוננשטיין"), וכן ראה שלו, דיני חוזים, 388, הסבורה כי המסגרת הנורמטיבית הראויה בהקשר זה עשויה להיות סעיף 39 לחוק החוזים}.
אשר לטיבם של מקרים "מיוחדים ויוצאי דופן" כאלה בהם גובר עיקרון תום-הלב על "דרישת הכתב", קבע השופט (כתוארו אז) א' ברק בעניין קלמר לעיל כי:
"המאפיין מצבים אלה הוא שעולה מהם 'זעקת ההגינות' המצדיקה סטיה מעקרון הכתב."
כב' השופט א' ברק הוסיף והדגיש כי לא ניתן להציג רשימה סגורה של מצבים כאלה, המשתנים על-פי נסיבות החיים אך הוא אימץ בהסכמה את גישתה של פרופ' נילי כהן במאמרה שכבר הוזכר לעיל, הסבורה כי:
"ראוי להעניק תפקיד מרכזי לשני רכיבים: האחד, האם התחולל שינוי מצב בעקבות החוזה (הבלתי-אכיף או הבלתי-תקף), כגון שהוא קויים או שהיתה עליו הסתמכות; השני, מהי מידת אשמתו של הצד המתנער מביצוע החוזה. משקלם המצטבר של שני הרכיבים הוא שיכריע אם במקרה נתון ניתן לוותר על דרישת הכתב."
{נילי כהן צורת החוזה, 440}
השופט א' גולדברג הסכים אף הוא בעניין קלמר כי ניתן להכיר בעיקרון תום-הלב כאמצעי ל"התגברות" על דרישת הכתב, אך הדגיש שיש להקפיד כי "יישום עיקרון זה לא ייפרץ מעבר למותחם, ויוגבל למקרים שבהם היתה הסתמכות משמעותית על החוזה..." ואילו השופט י' זמיר סבר כי ניתן באותו מקרה לקבוע על יסוד תורת הביצוע החלקי {part performance} כי הביצוע יש בו להעיד, לא פחות ממסמך, על גמירת הדעת של הצדדים ועל מסויימות העסקה והציע להותיר בצריך עיון את השאלה האם ניתן להתגבר על דרישת הכתב באמצעות עקרון תום-הלב.
הלכת קלמר אשר נפסקה בשנת 1996 יושמה מאז בעיקר בפסיקתם של בתי-המשפט המחוזיים {ת"א (חי') 1452/98 עיראקי נ' קאסם, פורסם באתר האינטרנט נבו (30.04.03); ה"פ (ת"א) 779/03 פוגל נ' פאר רחובות חברה לבניין בע"מ, פורסם באתר האינטרנט נבו (28.07.04); בר"ע (ת"א) 3029/05 חאג' יחיא נ' חאג' יחיא, פורסם באתר האינטרנט נבו (18.06.06); ע"מ (חי') 358/06 ס.י. נ' ס.א., פורסם באתר האינטרנט נבו (25.09.06); ת"א (ת"א) 2402/01 יצהרי נ' בר, פורסם באתר האינטרנט נבו (20.09.06); ת"א (חי') 8054-06-09 קמפאניה נ' חוא, פורסם באתר האינטרנט נבו (26.03.10)}. בית-המשפט העליון, אף שלא סטה מהלכת קלמר, לא מצא מאז מקרה מתאים ליישמה {ע"א 8144/00 עלריג נכסים (1987) בע"מ נ' ברנדר, פ"ד נז(1), 158 (2002); רע"א 1681/10 עיני נ' סידי, פורסם באתר האינטרנט נבו (05.07.10)}.
ב- ע"א 8234/09 {לילי שם טוב נ' כדורי פרץ ואח', פורסם באתר האינטרנט נבו (21.03.11)} אימץ בית-המשפט את קביעת בית-המשפט המחוזי לפיה יש ליישם את הלכת קלמר בציינו כי המקרה דנן נמנה עם אותם מקרים מיוחדים ש"זעקת ההגינות" עולה בהם ומצדיקה מתן תוקף משפטי לעסקה חרף היעדר מסמך כתוב, כדרישת סעיף 8 לחוק המקרקעין.
ב- ת"א 791-09 {סביח שקיר נ' מינהל מקרקעי ישראל, פורסם באתר האינטרנט נבו (04.10.11)} נדונה השאלה האם המגעים או המשא-ומתן עם המינהל בעניין החליפין, שאין מחלוקת כי התקיימו בין הצדדים, הבשיל עד לכדי חוזה מחייב, הגם שלא נחתם על-כך מסמך בכתב, כפי שהתובע טוען, או שמא המדובר במשא-ומתן שלא השתכלל עד לכדי חוזה מחייב, כפי שהנתבעת טוענת.
בית-המשפט קבע כי המקרה דנן, ללא ספק, אינו נמנה על מצבים חריגים שנקבעו בפרשת קלמר ועל-כן דרישת הכתב, נותרה בעינה ועל התובע שטען להתחייבות עסקת חליפין במקרקעין להוכיח זאת באמצעות מסמך בכתב או אסופת מסמכים בכתב. מסמך בכתב כאמור אין, וגם אסופת המסמכים עליהם הצביע בא-כוח התובע אינם מעידים על כל הפרטים המהותיים של העסקה. משכך אין בהם כדי למלא אחרי דרישת הכתב וכאמור אף אינם מעידים על השתכללותה של התחייבות לעסקת החליפין הנטענת.
3. סיכום
דרישת הכתב במקרקעין היא דרישה מהותית ומטרתה לוודא כי קיימת גמירות דעת לבצעה. מטרה זו נחוצה אף בהסכם לחלוקת עזבון ולכן יש טעם רב בגישה לפיה אף כשעסקינן בהסכם לחלוקת עזבון בנכסי מקרקעין, חלה דרישת הכתב {ראה למשל תמ"ש 1545/98 מ.ז. נ' עזבון ז.ד.מ, פורסם באתר האינטרנט נבו (05.07.12)}.
ניתן יהיה לוותר על דרישת הכתב רק במקרים חריגים בהן קיימת "זעקת ההגינות", כמו בעסקאות מקרקעין רגילות.
ב- ת"א 540/03 {עזבון זבידה נ' עזבון יאסין, פורסם באתר האינטרנט נבו (22.04.12)} קבע בית-המשפט כי "רק הקפדה של כל הנוגעים בדבר ושל בתי-המשפט, על עריכת עסקאות במקרקעין על-פי הוראות הדין תוך שמירה על הכללים הדרושים לרצינות הכוונה וודאות העסקאות, תבטיח ביצוע עסקאות רק על-פי אומד דעתם האמיתית של הצדדים".
ב- תמ"ש (פ"ת) 14663-02-12 {א' נ' ת', תק-מש 2014(3), 558 (2014)} נדונה השאלה האם נכרת הסכם בעל-פה בין א' ל- י'. בית-המשפט בחר לבחון שאלה זו חרף העובדה שצידד בגישה לפיה הסכם חלוקת נכסי עזבון דורש את קיום דרישת הכתב.
בית-המשפט דחה את התביעה בקובעו כי התובע לא הוכיח כל הסכם שהוא שנכרת בין הצדדים ולא עמד בנטל המוטל עליו ובשים-לב כי אין כל עד חיצוני אחר התומך בטענות התובע.
עוד נקבע, כי גרסתו של התובע מעוררת תהיות והתגלו בה סתירות משמעותיות ורבות. בית-המשפט נהג עם התובע במידת "בית הלל" בכל הנוגע לניתוח פרטי ההסכם בעל-פה שלטענתו ערך עם המנוח וכן ביחס למועד כריתת ההסכם ובעניין זה קיימות סתירות לא מעטות בגרסאותיו של א' בנושאים אלו וריבוי הגרסאות אף הוא פוגם באמינותו.

